V KK 273/09

WYROK Z DNIA 7 KWIETNIA 2010 R.

V KK 273/09

Narusza, określone w art. 6 k.p.k., prawo oskarżonego do korzystania

z pomocy obrońcy, prowadzenie rozprawy głównej w fazie głosów stron i

wyrokowania, pod jego nieusprawiedliwioną nieobecność, chociaż udział w

niej nie jest obowiązkowy, gdy brak jest na tę absencję zgody oskarżone-

go.

Przewodniczący: sędzia SN H. Gradzik.

Sędziowie: SN K. Cesarz (sprawozdawca), SA (del. do SN)

W. Dziuban.

Prokurator Prokuratury Generalnej: Barbara Nowińska.

Sąd Najwyższy w sprawie Bogdana K., skazanego z art. 286 § 1 k.k. i

innych, po rozpoznaniu w Izbie Karnej na rozprawie w dniu 7 kwietnia 2010

r., kasacji, wniesionej przez obrońcę skazanego od wyroku Sądu Okręgo-

wego w W. z dnia 13 maja 2009 r., zmieniającego wyrok Sądu Rejonowego

w W. z dnia 6 marca 2008 r.,

u c h y l i ł zaskarżony wyrok oraz poprzedzający go wyrok Sądu Rejono-

wego i p r z e k a z a ł sprawę Sądowi Okręgowemu w W. do ponownego

rozpoznania w pierwszej instancji.

2

Z u z a s a d n i e n i a :

Sąd Rejonowy w W. wyrokiem z dnia 6 marca 2008 r., uznał Bogda-

na K. za winnego tego, że:

I. od dnia 9 grudnia 1994 r. do dnia 5 maja 1995 r. w W. i innych

miejscowościach, działając ze z góry powziętym zamiarem w warunkach

przestępstwa ciągłego, wspólnie i w porozumieniu w Waldemarem K., Jac-

kiem D., Januszem W., Andrzejem C., Pawłem M. i innymi osobami, w celu

osiągnięcia korzyści majątkowej doprowadził dziewięć różnych podmiotów

gospodarczych, wymienionych dalej, do niekorzystnego rozporządzenia ich

mieniem, wyłudzając artykuły przemysłowe i spożywcze o łącznej wartości

nie mniejszej niż 68 722,73 zł, w ten sposób, że z zamiarem niewywiązy-

wania się z płatności, dokonał pobrania towarów na przedłużone terminy

płatności, posługując się dokumentami Spółki Cywilnej „J.” zarejestrowanej

na Jacka D. i Janusza W., a następnie zbywał wyłudzony towar różnym

osobom, to jest czynu wypełniającego dyspozycję art. 286 § 1, 294 § 1 i

270 § 1 k.k. w zw. z art. 11 § 2 i 12 k.k., i za to na podstawie art. 294 § 1

k.k. w zw. z art. 11 § 3 i 33 § 1 – 3 k.k. wymierzył karę 2 lat pozbawienia

wolności i 50 stawek dziennych grzywny po 20 zł za stawkę;

II. od dnia 13 sierpnia 1998 r. do dnia 3 września 1999 r. w B. działa-

jąc wspólnie i w porozumieniu z Jarosławem K., w celu osiągnięcia korzyści

majątkowej doprowadził dwa, wymienione dalej, podmioty gospodarcze do

niekorzystnego rozporządzenia ich mieniem, poprzez wprowadzenie w błąd

co do swojej tożsamości i prowadzonej przez siebie działalności gospodar-

czej, doprowadzając do sprzedaży z odroczonym terminem płatności i wy-

łudzając artykuły przemysłowe o łącznej wartości 16 427,23 zł, i przyjmu-

jąc, że oskarżony dopuścił się dwóch czynów stanowiących ciąg prze-

stępstw, wyczerpujących dyspozycję art. 286 § 1 k.k. w zw. z art. 91 § 1

3

k.k., na podstawie tych przepisów wymierzył karę roku pozbawienia wolno-

ści, a na podstawie art. 33 § 1 – 3 k.k. 20 stawek dziennych grzywny po 20

zł za stawkę;

III. od dnia 26 października 2000 r. do dnia 30 listopada 2000 r. w W.

i P., z góry powziętym zamiarem, w warunkach przestępstwa ciągłego,

wspólnie i w porozumieniu z innymi osobami, w celu osiągnięcia korzyści

majątkowej doprowadził cztery różne podmioty gospodarcze, wymienione

dalej, do niekorzystnego rozporządzenia ich mieniem, w ten sposób, że

podając się za Jarosława K., posługując się jego dowodem osobistym oraz

dokumentami SP. z o.o. „A.”, wyłudził mienie i pieniądze o łącznej wartości

619 562,09 zł, to jest czynu wypełniającego dyspozycję art. 286 § 1 i 294 §

1 i 275 § 1 i 270 § 1 k.k. w zw. z art. 11 § 2 i 12 k.k., i za to na podstawie

art. 294 § 1 k.k. w zw. z art. 11 § 3 i 33 § 1 – 3 k.k. wymierzył karę 3 lat po-

zbawienia wolności i 50 stawek dziennych grzywny po 20 zł za stawkę;

IV. w dniu 12 grudnia 2000 r. w P., posługując się dowodem osobi-

stym na nazwisko Jarosław K., podjął w BIG Banku Gdańskim S.A. „Mille-

nium” pieniądze w kwocie 515 700 zł, fałszując przy tym podpis Jarosława

K., to jest czynu wyczerpującego dyspozycję art. 270 § 1 i 275 § 1 k.k. w

zw. z art. 11 § 2 k.k. i na podstawie art. 270 § 1 k.k. w zw. z art. 11 § 3 k.k.

wymierzył karę roku pozbawienia wolności;

V. w dniu 21 czerwca 2001 r. w W., podczas zatrzymania przez funk-

cjonariusza Policji okazał przywłaszczony dowód osobisty wystawiony na

nazwisko Stanisława S., i na podstawie art. 275 § 1 k.k. skazał oskarżone-

go na karę 6 miesięcy pozbawienia wolności.

Następnie Sąd:

VI. i VII. na podstawie art. 85 i 86 k.k. wymierzył kary łączne 3 lat i 6

miesięcy pozbawienia wolności i 100 stawek dziennych grzywny po 20 zł

za stawkę;

4

VIII. na podstawie art. 63 § 1 k.k. na poczet kary pozbawienia wolno-

ści zaliczył okres tymczasowego aresztowania od dnia 21 czerwca 2001 r.

do 27 lutego 2007 r.;

IX. na podstawie art. 415 § 5 k.p.k. orzekł wobec oskarżonego obo-

wiązek naprawienia szkody (...).

Apelację od tego wyroku złożył obrońca oskarżonego (...).

Wyrokiem z dnia 13 maja 2009 r., Sąd Okręgowy w W. zmienił za-

skarżony wyrok jedynie w ten sposób, że zmodyfikował krąg osób współ-

działających z oskarżonym przy przestępstwie opisanym w pkt. I oraz

uznał, iż zachowania opisane w pkt. II stanowią czyn ciągły popełniony z

inną osobą, wypełniający dyspozycję art. 286 § 1 k.k. w zw. z art. 12 k.k., a

za podstawę skazania za ten czyn przyjął art. 286 § 1 k.k., zaś w pozostałej

części utrzymał tenże wyrok w mocy.

W kasacji od wyroku Sądu odwoławczego obrońca skazanego zarzu-

cił:

„1. rażące naruszenie przepisu prawa karnego procesowego:

- art. 6 k.p.k., mogące mieć istotny wpływ na treść orzeczenia, po-

przez niezanegowanie przez Sąd Okręgowy niezrozumiałego i nieupraw-

nionego przyśpieszenia przebiegu postępowania sądowego w pierwszej

instancji, będące wynikiem objęcia procesu szczególnym nadzorem Preze-

sa tamtejszego Sądu, a skutkujące naruszeniem prawa do obrony oskar-

żonego Bogdana K. w zakresie uniemożliwienia mu odniesienia się do ze-

znań świadków odczytanych na rozprawie w dniu 28 lutego 2008 r., i za-

brania głosu po zamknięciu przewodu sądowego,

- art. 7 k.p.k., mogące mieć istotny wpływ na treść orzeczenia, pole-

gające na zaakceptowaniu dowolnej i sprzecznej ze wskazaniami wiedzy

oraz doświadczeniem życiowym oceny materiału dowodowego poprzez

przyjęcie, że zgromadzony w sprawie materiał dowodowy pozwala na przy-

jęcie w całej rozciągłości winy i sprawstwa Bogdana K., podczas gdy nie

5

doszło do przesłuchania Jacka D., Andrzeja C., Pawła M. i Waldemara K.,

którzy jako współsprawcy przypisanego Bogdanowi K. czynu posiadali

istotną wiedzę co do okoliczności sprawy, zwłaszcza, że nie doszło do tej

pory do prawomocnego osądzenia Andrzeja C. przez Sąd Rejonowy, a

Sąd pierwszej instancji nie podjął prawem przewidzianych działań co do

ustalenia sytuacji prawnej współoskarżonych,

- art. 392 § 1 k.p.k., mogące mieć istotny wpływ na treść orzeczenia,

polegające na przyjęciu, że Sąd pierwszej instancji prawidłowo dokonał

odczytania zeznań świadków Danuty Z., Włodzimierza R., Jacka D., An-

drzeja C., Pawła M., Waldemara K., Krzysztofa G., Jana K. i Jacka D., mi-

mo iż treść zeznań była na tyle znacząca dla rozstrzygnięcia sprawy, że

bezpośrednie przeprowadzenie dowodu było niezbędne, a Sąd pierwszej

instancji nie wyczerpał procedur doręczania świadkom wezwań, jednocze-

śnie z góry przyjmując brak sprzeciwu ze strony oskarżonego lub jego

obrońcy oraz zaakceptowaniu, że w istocie poprzestano na ujawnieniu pro-

tokołów zeznań wskazanych świadków bez ich odczytywania, a co w isto-

cie nie miało miejsca,

2. obrazę przepisów prawa materialnego, tj. art. 46 § 1 k.k., polegają-

cą na bezpodstawnym zobowiązaniu skazanego do naprawienia szkód wy-

rządzonych przestępstwem w sytuacji, gdy Sąd pierwszej instancji nie od-

niósł się do wcześniejszego wyroku skazującego współoskarżonych, którzy

zostali zobowiązani do naprawienia szkody, jak też jedna ze szkód została

faktycznie spowodowana przez inne osoby nie objęte aktem oskarżenia –

Jarosława K.”,

oraz „niewyjaśnienie wszystkich ważnych okoliczności faktycznych mają-

cych istotne znaczenie dla oceny sprawstwa i stopnia zawinienia sprawcy

oraz wymiaru kary, a w konsekwencji orzeczenie skazanemu rażąco nie-

współmiernie surowej kary łącznej trzech lat i sześciu miesięcy pozbawie-

nia wolności w odniesieniu do stopnia zawinienia Bogdana K., jego udziału

6

i roli w przypisanych przestępstwach oraz okoliczności towarzyszących ich

popełnieniu”.

W konkluzji skarżący wnosił o uchylenie obu wyroków i przekazanie

sprawy Sądowi pierwszej instancji do ponownego rozpoznania.

Prokurator w pisemnej odpowiedzi na kasację wnosił o jej oddalenie

jako oczywiście bezzasadnej.

Sąd Najwyższy zważył, co następuje.

W żadnym ze środków zaskarżenia nie podniesiono zarzutu naru-

szenia przez Sąd Rejonowy art. 117 § 2a k.p.k. i art. 376 § 2 k.p.k., a przez

to – dopuszczenia do uchybienia wymienionego w art. 439 § 1 pkt 11 k.p.k.

i zaaprobowania go przez Sąd Okręgowy. To symptomatyczne zaniechanie

jest efektem trafnej oceny obrońcy, że nie doszło do obrazy wymienionych

przepisów. Zwolnienie od pracy, wystawione oskarżonemu przez lekarza

rodzinnego z Niepublicznego Zakładu Opieki Zdrowotnej (niebędącego le-

karzem sądowym) nieprzerwanie od dnia 11 września 2007 r. do dnia 12

marca 2008 r., a więc także na dzień 28 lutego 2008 r., upoważniało Sąd

Rejonowy do oceny, że oskarżony nie stawił się na rozprawę w tym dniu

bez usprawiedliwienia w rozumieniu art. 376 § 2 k.p.k., co może wywołać

konsekwencje oprotestowane przez obrońcę. Sąd władny jest w takiej sy-

tuacji kontynuować rozprawę główną, zamknąć przewód sądowy i udzielić

głosu obecnym stronom, a następnie wyrokować mimo nieobecności

oskarżonego. Nie musi zatem przerwać rozprawy w celu udzielenia mu

głosu dla np. ustosunkowania do przeprowadzonych dowodów lub – koń-

cowego, skoro oskarżony sam i świadomie pozbawił się tej możliwości.

Nie doszło też do naruszenia przez Sąd odwoławczy art. 7 k.p.k.,

skoro kasacja ograniczyła się do sformułowania jedynie zarzutu, że Sąd

ten zaakceptował dowolną i sprzeczną ze wskazaniami wiedzy oraz do-

świadczeniem życiowym, ocenę materiału dowodowego, dokonaną przez

Sąd Rejonowy.

7

Sąd Okręgowy, od wyroku którego przysługuje przecież kasacja, nie

mógł uchybić art. 392 § 1 k.p.k., skoro nie uzupełniał tą drogą przewodu

sądowego, ani naruszyć art. 46 § 1 k.k., ponieważ nie orzekał o obowiązku

naprawienia szkody. Tylko więc gwoli przypomnienia wskazać można, że:

- Sąd Okręgowy trafnie uznał, iż podstawą ujawnienia zeznań świad-

ków w dniu 28 lutego 2008 r. był art. 391 § 1 k.p.k., a nie – jak błędnie po-

dał i uzasadnił Sąd Rejonowy – również art. 392 § 1 k.p.k. Do zastosowa-

nia dyspozycji art. 391 § 1 k.p.k., jeśli spełnione są warunki określone w

tym przepisie, zbędna jest zgoda stron. Sąd może przeprowadzić dowód z

zeznań w tym trybie nawet przy ich sprzeciwie. Przekłamanie, zawarte w

protokole rozprawy głównej z dnia 28 lutego 2008 r., że „strony zgodnie

wnoszą o odczytanie zeznań świadków...” oraz inne – iż Sąd odczytał te

zeznania, choć niemożliwym było dokonanie tego (odczytanie wszystkich

protokołów zeznań) we wskazanym czasie trwania rozprawy, nie miało jed-

nak żadnego wpływu na treść wyroku, a tym bardziej – Sądu odwoławcze-

go, skoro w apelacji ani w kasacji nie kwestionuje się faktu przeprowadze-

nia tych dowodów. Rzeczywista forma tej czynności (ujawnienie zeznań

bez odczytania), przy faktycznej zbędności zgody na odczytanie zeznań

wskazanych świadków sprawia, że zniekształceń protokołu rozprawy głów-

nej z dnia 28 lutego 2008 r. nie da się powiązać z treścią pierwszoinstan-

cyjnego wyroku. Nie mogło też być mowy o niewyczerpaniu przez Sąd Re-

jonowy „procedur doręczenia świadkom wezwań” i w ten sposób narusze-

nia art. 391 § 1 k.p.k., choć rzeczywiście, wytknięty temu Sądowi zastoso-

wany przezeń, w części nieprawdziwy „szymel”, nie odzwierciedlał i nie

spełniał warunków wskazanych w tym przepisie. Sąd Okręgowy podjął jed-

nakże wysiłek, wykazania zaistnienia tych warunków, którego skuteczność

umknęła skarżącemu. Dodać można, że według ostatnich danych uzupeł-

nianych przez Sąd odwoławczy, świadkowie Andrzej C., Paweł M., Walde-

mar K. i Jarosław K. byli formalnie poszukiwani przez Policję. Jeśli nato-

8

miast chodzi o dowód z zeznań Jacka D., wystarczyło zapoznać się z ich

treścią i przywołać wyjaśnienia oskarżonego na temat czynu z pkt. III w

części dotyczącej maszyn szwalniczych z ZPO „M.” SA, aby podzielić traf-

ność oceny Sądu Okręgowego,

- w myśl art. 415 § 5 k.p.k., obowiązku naprawienia szkody w wypad-

kach wskazanych w ustawie (a więc także wymienionym w art. 46 § 1 k.k.)

nie orzeka się, jeżeli m.in. o roszczeniu tym prawomocnie orzeczono. Z

wykładni całości art. 415 k.p.k. wynika, że wyłączenie to dotyczy określo-

nego oskarżonego tzn. nie można ponownie (dwukrotnie) obciążać go ob-

owiązkiem naprawienia tej samej szkody. W razie wyrządzenia szkody

czynem niedozwolonym przez kilka osób, ich odpowiedzialność jest soli-

darna (art. 441 § 1 k.c.). Oznacza to, że poszkodowany może żądać jej na-

prawienia: w jednym postępowaniu od wszystkich dłużników solidarnych,

tylko od kilku albo tylko od jednego, w kolejnych postępowaniach od niektó-

rych albo od każdego z nich. Przy czym, fakt zasądzenia roszczenia od

jednego lub kilku nie pozbawia wierzyciela możliwości dochodzenia rosz-

czenia od pozostałych dłużników. Jeżeli zaistniała sytuacja określona w art.

441 § 2 zd. 1 k.c. (jeden z solidarnie odpowiedzialnych naprawił szkodę), to

obowiązkiem dłużnika, chcącego zwolnić się od odpowiedzialności cywil-

nej, od którego poszkodowany dalej dochodzi roszczenia, jest podnieść

zarzut naprawienia już szkody przez innego współzobowiązanego. Przy

dochodzeniu odszkodowania na podstawie art. 46 § 1 k.k. przepisów pra-

wa cywilnego nie stosuje się tylko co do przedawnienia roszczeń i możli-

wości zasądzenia renty (zob. zdanie ostatnie tego przepisu). W pozostałym

zakresie przepisy te mają odpowiednie zastosowanie, a więc Sąd Rejono-

wy (ani Sąd Okręgowy) nie musiał wykazywać okoliczności przytoczonych

w zarzucie drugim, ani wskazanych w uzasadnieniu (rozwinięciu) tego za-

rzutu. Obowiązek Sądu (Rejonowego) ograniczał się tu do udowodnienia

popełnienia przestępstwa, które wyrządziło szkodę w określonej, przyjętej

9

w przypisanym czynie wysokości, i, wobec niewykazania przez oskarżone-

go jej naprawienia, do uwzględnienia żądania zgłoszonego na podstawie

art. 46 § 1 k.p.k. (ewentualnie skorygowanego jedynie co do wysokości

ustalonej szkody). Tylko procesową podstawą rozstrzygnięcia jest art. 415

§ 5 k.p.k.

Zaistniało jednak rażące naruszenie art. 6 k.p.k., ale nie w postaci

opisanej w zarzucie pierwszym, w którym zarzuca się uniemożliwienie tylko

oskarżonemu odniesienia się do ujawnionych zeznań świadków i zabrania

głosu po zamknięciu przewodu sądowego. Obrońca ani w apelacji, ani w

kasacji nie zdobył się na wyartykułowanie tego, co tylko zasygnalizował w

uzasadnieniach środków zaskarżenia, że uchybienie przez niego obowiąz-

kom procesowym nie powinno wywoływać ujemnych skutków dla oskarżo-

nego. Nie były i nie są kwestionowane ustalenia Sądu Rejonowego, z któ-

rych wynika, że nie istniały przeszkody do stawiennictwa obrońcy na roz-

prawę wyznaczoną na godz. 11.30 w dniu 28 lutego 2008 r., o której został

powiadomiony miesiąc wcześniej. Właściwą reakcją Sądu na postawę

obrońcy powinno być jednak wykorzystanie instrumentów dyscyplinowania

przedstawicieli procesowych stron, przewidzianych w art. 20 § 1 k.p.k. i art.

285 § 1a k.p.k. Tymczasem, Sąd Rejonowy kontynuując rozprawę główną,

przeszedł do porządku nad materialnym prawem do korzystania oskarżo-

nego z pomocy obrońcy, przewidzianym również w art. 6 k.p.k. Faktem

jest, że oskarżony niejednokrotnie wyrażał zgodę na prowadzenie postę-

powania sądowego pod nieobecność obrońcy. Ale zgody tej nie można

domniemywać przy milczeniu oskarżonego ani rozciągać jej na dalsze ter-

miny rozpraw. Istnieniu tej zgody przeczył pisemny wniosek obrońcy z dnia

28 lutego 2008 r. o odroczenie rozprawy. Nie ma potrzeby wykazywania tu

znaczenia głosu stron, w szczególności obrońcy oskarżonego, po za-

mknięciu przewodu sądowego (art. 406 k.p.k.), tuż przed naradą sądu (art.

408 k.p.k.) i wydaniem wyroku. Wystarczy przypomnieć, że strony i obroń-

10

ca, wypowiadają się o istocie procesu – jego przedmiocie, to jest spraw-

stwie, winie i ewentualnie karze dla oskarżonego, a także o rozstrzygnię-

ciach akcesoryjnych, ale często obligatoryjnych. Użyta przez nich argu-

mentacja może mieć decydujący wpływ na treść rozstrzygnięć sądu. Cho-

ciaż więc obowiązkiem autora kasacji jest nie tylko wskazanie jej powodów,

ale i wykazanie, że zaistniałe, rażące naruszenie prawa mogło mieć istotny

wpływ na treść wyroku, a gdy nastąpiło w postępowaniu pierwszoinstancyj-

nym, wykazać trzeba również, iż przeniknęło do postępowania odwoław-

czego i mogło wywołać taki wpływ na wyrok Sądu drugiej instancji, a temu

drugiemu obowiązkowi kasacja expressis verbis nie sprostała, to omawiane

uchybienie było tak znaczące, że podniesienie go, w razie potwierdzenia

samo naprowadza na wniosek o potencjalnym, istotnym wpływie tego

uchybienia na treść obu wyroków. Zaistniałe naruszenie prawa do obrony

oskarżonego zwykle ma wpływ na treść wyroku dlatego, że zubaża sąd o

argumentację o niewinności oskarżonego albo istnieniu okoliczności łago-

dzących. Nie można przecież zakładać, że skoro argumentacja taka nie

została przedstawiona, to nie istnieje, oraz, że sąd zawsze jest dysponen-

tem pełnej wiedzy decydującej o losie oskarżonego.

Z przytoczonych względów, to jest rażącego naruszenia art. 6 k.p.k.,

które mogło mieć istotny wpływ na treść obu wyroków, należało uwzględnić

wniosek kasacji.

Sprawę przekazano Sądowi Okręgowemu jako właściwemu do jej

rozpoznania w pierwszej instancji (art. 25 § 2 k.p.k. i art. 6 ustawy z dnia 29

marca 2007 r. o zmianie ustawy o prokuratorze, ustawy – Kodeks postę-

powania karnego oraz niektórych innych ustaw, Dz. U. Nr 64, poz. 432 ze

zm.).

Ponownie rozpatrując sprawę Sąd pierwszej instancji będzie miał na

względzie zapatrywanie Sądu Najwyższego, że narusza, określone w art. 6

k.p.k., prawo oskarżonego do korzystania z pomocy obrońcy, prowadzenie

11

rozprawy głównej w fazie głosów stron i wyrokowania, pod jego nieuspra-

wiedliwioną nieobecność, chociaż udział w niej nie jest obowiązkowy, gdy

brak jest na tę absencję zgody oskarżonego, który też dostatecznie nie

usprawiedliwił swej nieobecności, a nadto:

- dopilnuje rzetelności spisania protokołów rozprawy głównej,

- może poprzestać na ujawnieniu dowodów, które nie miały wpływu

na uchylenie wyroku (art. 442 § 2 k.p.k.) sięgając najpierw po uprawnienia

wynikające z art. 392 § 1 k.p.k.,

- w razie konieczności i zaistnienia udokumentowanych warunków

określonych w art. 391 § 1 k.p.k., zastosuje ten przepis, nawet w razie

sprzeciwu stron, odpowiednio uzasadniając taką decyzję procesową.