IV KO 137/09

WYROK Z DNIA 28 STYCZNIA 2010 R.

IV KO 137/09

Przewidziany w art. 540 § 2 k.p.k. wymóg stwierdzenia przez Trybu-

nał Konstytucyjny niezgodności z ustawą zasadniczą przepisu, który był

podstawą orzeczenia, to nie tylko stwierdzenie tej niezgodności wprost wo-

bec przepisu, w oparciu o który wydano orzeczenie sądowe, ale także

stwierdzenie jej przez Trybunał w stosunku do przepisu ustawy wprowa-

dzającej ten przepis, bez względu na powody z jakich doszło do stwierdze-

nia tej niekonstytucyjności, gdyż także wówczas, sam wprowadzony w ten

sposób, czyli niezgodnie z Konstytucją, przepis prawa będący następnie

podstawą orzeczenia, traci swą moc.

Przewodniczący: sędzia SN J. Grubba.

Sędziowie SN: T. Grzegorczyk (sprawozdawca), E. Strużyna.

Sąd Najwyższy w sprawie Romana T. i Oleksandry B., skazanych z

art. 148 § 2 pkt 2 k.k. w brzmieniu po nowelizacji dokonanej ustawą z dnia

27 lipca 2005 r. (Dz. U. Nr 63, poz. 1363) w zw. z art. 280 § 1 k.k., a Ro-

man T. nadto w zw. z art. 64 § 1 k.k., po rozpoznaniu w Izbie Karnej na po-

siedzeniu w dniu 28 stycznia 2010 r. wniosków obrońcy skazanych o

wznowienie, w części dotyczącej kwalifikacji prawnej i kary, postępowania

prawomocnie zakończonego wyrokiem Sądu Apelacyjnego w R. z dnia 16

października 2008 r., utrzymującego w mocy wyrok Sądu Okręgowego w P.

z dnia 7 lipca 2008 r.,

2

u c h y l i ł zaskarżony wyrok Sądu Apelacyjnego w R. i utrzymany nim w

mocy wyrok Sądu Okręgowego w P. w części dotyczącej kwalifikacji praw-

nej i kary, i w z n o w i ł postępowanie karne wobec Romana T. i Oleksan-

dry B., p r z e k a z u j ą c tę sprawę w uchylonym zakresie Sądowi Okręgo-

wemu w P. do ponownego rozpoznania (...).

U Z A S A D N I E N I E

Wyrokiem Sądu Okręgowego w P. z dnia 7 lipca 2008 r. Roman T. i

Oleksandra B. zostali uznani za winnych tego, że w dniu 12 marca 2007 r.

w M., działając wspólnie i porozumieniu, z zamiarem bezpośrednim doko-

nania rozboju na osobie Stanisława S. i jednocześnie przewidując możli-

wość nastąpienia określonego skutku w postaci jego śmierci i godząc się

na to, poprzez przyciśnięcie twarzy pokrzywdzonego do podłoża w wyniku

unieruchomienia jego tułowia oraz zaciągnięcie paska na szyi Stanisława

S. doprowadzili do zatkania otworów oddechowych skutkujących upośle-

dzeniem czynności oddychania, co w konsekwencji doprowadziło do zgonu

pokrzywdzonego, a następnie zabrali z jego mieszkania pieniądze w kwo-

cie 1800 zł oraz telefon komórkowy NOKIA 1600 wraz z ładowarką o war-

tości 200 zł, przy czym Roman T. dopuścił się tego czynu w warunkach

powrotu do przestępstwa, co zakwalifikowano z art. 148 § 2 pkt 2 k.k. w zw.

z art. 280 § 1 k.k. oraz w zw. z art. 11 § 2, a wobec Romana T. nadto z art.

64 § 1 k.k., wymierzając każdemu z oskarżonych karę 25 lat pozbawienia

wolności.

Po rozpoznaniu apelacji obrońców oskarżonych Sąd Apelacyjny w R.,

wyrokiem z dnia 16 października 2008 r., utrzymał w mocy to orzeczenie.

Kasację w tej sprawie, wywiedzioną jedynie przez obrońcę Oleksan-

dry B., Sąd Najwyższy – postanowieniem z dnia 9 marca 2009 r. – oddalił

jako oczywiście bezzasadną.

3

W dniu 29 października 2009 r., ustanowiony dla każdego ze skaza-

nych odrębnie, ale ten sam obrońca z urzędu wystąpił z oddzielnymi wnio-

skami o wznowienie wobec nich postępowania w tej sprawie, w zakresie

kwalifikacji prawnej i kary, o uchylenie w tej części obu wydanych wyroków

oraz przekazanie sprawy w tym zakresie do ponownego rozpoznania w

pierwszej instancji. Jako powód do wznowienia, przywołano w uzasadnie-

niach wniosków fakt, że wyrokiem z dnia 16 kwietnia 2009 r. (P 11/08, Dz.

U. Nr 63, poz. 533) Trybunał Konstytucyjny stwierdził niezgodność obowią-

zującego od dnia 26 września 2005 r. art. 148 § 2 k.k., w brzmieniu obo-

wiązującym w wyniku nowelizacji z dnia 27 lipca 2005 r., z Konstytucją, co

zdaniem wnioskodawcy uzasadnia wznowienie tego postępowania odno-

śnie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego skazanym i co do kary. W

związku z tymi wnioskami prokurator Prokuratury Krajowej wystąpił o ich

uwzględnienie przywołując jako podstawę prawną wznowienia art. 540 § 2

k.p.k. i podnosząc, że wyrok Trybunału Konstytucyjnego nie oznacza cał-

kowitej derogacji art. 148 § 2 k.k. w tym sensie, że dekryminalizuje opisane

tam czyny zabronione, ale oznacza zmianę w sposobie ich penalizacji, po-

legającą na tym, że czyny, które do opublikowania tego wyroku stanowiły

postacie zabójstwa zagrożone surowszą sankcją, objęte są teraz sankcją z

§ 1 art. 148 k.k.

Rozpoznając powyższe wnioski o wznowienie Sąd Najwyższy połą-

czył ich rozpoznanie w jednym postępowaniu i stwierdził, co następuje.

Wnioski te są zasadne. Czyn przypisany Romanowi T. i Oleksandrze

B. został bowiem popełniony po dniu 26 września 2005 r., czyli po wejściu

w życie nowelizacji Kodeksu karnego, dokonanej ustawą z dnia 27 lipca

2005 r. (Dz. U. Nr 163, poz. 1363), w wyniku której doszło do zmiany treści

art. 148 § 2 k.k., a w sprawie tej osoby uznane za jego współsprawców

prawomocnie osądzono przed dniem 23 kwietnia 2009 r., to znaczy przed

datą opublikowania we wskazanym już Dzienniku Ustaw wyroku Trybunału

4

Konstytucyjnego z dnia 16 kwietnia 2009 r. (P 11/08, OTK-A 2009, nr 4,

poz. 49), w którym uznano za niezgodny z Konstytucją tryb uchwalenia te-

go przepisu w 2005 r. Przestępstwo oskarżonych zostało tym samym za-

kwalifikowane z zaostrzonego już przepisu § 2 art. 148 k.k.

Nowelizacja Kodeksu karnego dokonana w lipcu 2005 r. nie wprowa-

dzała wprawdzie żadnych nowych kwalifikowanych postaci zabójstwa, gdyż

Kodeks karny z 1997 r. znał je już wcześniej i penalizował w tymże § 2 art.

148, uznając za taką m.in. popełnienie zabójstwa w związku rozbojem (art.

148 § 2 pkt 2 k.k.), co przypisano skazanym, ale zaostrzała ona sankcje za

te postacie zabójstwa. O ile, przed tą nowelizacją groziła za nie kara po-

zbawienia wolności na czas nie krótszy od 12 lat (podczas gdy przy postaci

podstawowej z § 1 na czas nie krótszy od lat 8) oraz (jak także w § 1 art.

148 k.k.) kara 25 lat pozbawienia wolności i kara dożywotniego jej pozba-

wienia, to w jej wyniku możliwe sankcje karne ograniczono tylko do kary 25

lat pozbawienia wolności oraz dożywotniego pozbawienia wolności. I to, w

oparciu o tak brzmiący przepis skazano oboje oskarżonych w tej sprawie. Z

kolei, w wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 16 kwietnia 2009 r. nie

stwierdzono wprost niekonstytucyjności nowego art. 148 § 2 k.k., ale uzna-

no, że art. 1 pkt 15 ustawy z dnia 27 lipca 2007 r., wprowadzający jego

nowe brzmienie, jest niezgodny z art. 118 ust. 1 i art. 119 ust. 1 i 2 ustawy

zasadniczej, a więc że naruszano tu konstytucyjne wymogi uchwalania tej

zmiany. Tym samymjednak także przepis § 2 art. 148 k.k. utracił swą moc z

dniem ogłoszenia tego wyroku Trybunału w Dzienniku Ustaw (art. 190 ust.

2 i 3 Konstytucji), jako przepis wprowadzony w sposób niezgodny z ustawą

zasadniczą. W konsekwencji oskarżeni zostali w tej sprawie prawomocnie

skazani na podstawie przepisu, którego wprowadzenie uznane zostało na-

stępnie, już po prawomocnym ich skazaniu, za niezgodne z Konstytucją.

Stosownie do art. 190 ust. 4 ustawy zasadniczej orzeczenie Trybuna-

łu o niezgodności z Konstytucją przepisu, na podstawie którego wydane

5

zostało prawomocne orzeczenie sądowe stanowi podstawę do wznowienia

postępowania w trybie i na zasadach określonych we właściwych dla tego

postępowania przepisach. W postępowaniu karnym określenie tego trybu i

zasad wyznaczają przepisy rozdziału 56 Kodeksu postępowania karnego.

W umieszczonym w nim art. 540 § 2, w jego obecnym brzmieniu – nada-

nym ustawą z dnia 16 lipca 2009 r. (Dz. U. Nr 144, poz. 1178), obowiązują-

cą od dnia 19 września 2009 r. – zakłada się, że postępowanie wznawia

się na korzyść strony, jeżeli Trybunał Konstytucyjny orzekł o niezgodności

z Konstytucją (lub umową międzynarodową albo ustawą) przepisu prawne-

go, na podstawie którego zostało wydane orzeczenie. Tym samym,

uwzględniając wcześniejsze rozważania, w sprawie niniejszej istnieje pod-

stawa do wznowienia prawomocnie zakończonego procesu wobec obojga

skazanych. Przez przewidziany w art. 540 § 2 k.p.k. wymóg stwierdzenia

przez Trybunał Konstytucyjny niezgodności z ustawą zasadniczą przepisu,

który był podstawą orzeczenia, rozumieć bowiem należy nie tylko stwier-

dzenie tej niezgodności wprost wobec przepisu, w oparciu o który wydano

orzeczenie sądowe, ale także stwierdzenie jej przez Trybunał w stosunku

do przepisu ustawy wprowadzającej ów przepis, bez względu przy tym na

powody z jakich doszło do stwierdzenia tej niekonstytucyjności, gdyż także

wówczas, sam wprowadzony w ten sposób, czyli niezgodnie z Konstytucją,

przepis prawa będący następnie podstawą orzeczenia, traci swą moc.

W sprawie niniejszej w obu wnioskach wystąpiono o wznowienie po-

stępowania jedynie w części dotyczącej kwalifikacji prawnej przypisanego

czynu. Takie zakreślenie granic zaskarżenia orzeczenia we wniosku o

wznowienie jest prawnie możliwe, a w niniejszej sprawie także trafne. Jest

ono prawnie możliwe, gdyż art. 545 § 2 k.p.k. przewiduje odpowiednie sto-

sowanie przy instytucji wznowienia postępowania art. 425 § 2 k.p.k., a ten

ostatni przepis zakłada, że orzeczenie można zaskarżyć w całości albo w

części. Należy tu mieć na uwadze, że wprowadzony w 2005 r. niekonstytu-

6

cyjnie przepis art. 148 § 2 k.k. nie zmienił części dyspozytywnej swego po-

przednika, a więc sytuacji, w jakich zabójstwo nabierało postaci kwalifiko-

wanej, a jedynie zakres reakcji karnej możliwej wówczas do zastosowania,

który ograniczył do dwóch szczególnych postaci pozbawienia wolności.

Także orzeczenie Trybunału Konstytucyjnego nie wnikało w meritum sa-

mego uregulowania zawartego w § 2 art. 148 k.k., nie odnosiło się więc do

samych postaci kwalifikowanego zabójstwa, a zakwestionowano nim tylko

sposób uchwalenia tej zmiany stwierdzając, że był on niezgodny z określo-

nymi przepisami ustawy zasadniczej (zob. W. Wróbel, S. Zabłocki: Glosa

do wyroku Trybunału Konstytucyjnego z 16 kwietnia 2009 r., Pal. 2009, nr

7-8, s. 290 – 291). Rację ma więc prokurator Prokuratury Krajowej, gdy

podnosi, że orzeczenie Trybunału nie oznacza dekryminalizacji zachowań

ujętych w art. 148 § 2 k.k., ale wynika z niego jedynie konieczność objęcia

tych zachowań innym zakresem sankcji karnych i odmienną kwalifikacją

prawną. Kwalifikacja prawna czynu wiąże się wprawdzie z zagadnieniem

sprawstwa i winy – o czym świadczy choćby art. 110 k.p.k. nakazujący, aby

narada nad wyrokiem odbywała się „osobno” co do winy i kwalifikacji praw-

nej czynu oraz osobno co do kary, co do środków karnych i wreszcie co do

innych kwestii – ponieważ przypisywanie winy za przestępstwo dotyczyć

musi zachowania, uznanego uprzednio (w wyniku narady) przez sąd, za

wypełniające znamiona określonego przepisu ustawy karnej przyjmujące-

go, że zachowanie o takich znamionach stanowi czyn zabroniony jako

przestępstwo. Kwalifikacja prawna decyduje jednak także, co naturalne, o

zakresie możliwych do zastosowania sankcji karnych, ich rodzaju i rozmia-

rze, łączy się zatem ściśle także z kwestią kar i środków karnych.

Uwzględniając fakt, że przywoływane orzeczenie Trybunału Konsty-

tucyjnego nie wnika w zagadnienie konstytucyjności karalności samego

przestępstwa zabójstwa w różnych jego typach, należy uznać, że nie daje

ono podstaw do wznowienia postępowania w zakresie dotyczącym także

7

sprawstwa i winy przypisanego oskarżonym przestępstwa. Jak bowiem

trafnie stwierdzono w wyroku Sądu Najwyższego z dnia 8 lipca 2009 r. (II

KO 22/09, OSNKW 2009, z. 11, poz. 98): „Wskazany w orzeczeniu Trybu-

nału Konstytucyjnego zakres, w jakim badany przepis jest sprzeczny z

Konstytucją, determinuje granice modyfikacji, które są jego następstwem w

wyrokach podlegających uchyleniu na podstawie art. 540 § 2 k.p.k.” Na

gruncie omawianego wyroku Trybunału oznacza to, że gdy orzeczenie to

ma on być podstawą do wznowienia procesu niezbędne jest uchylenie

prawomocnego orzeczenia, w którym przyjęto kwalifikację z art. 148 § 2

k.k. w brzmieniu nadanym mu przez art. 1 pkt 15 ustawy nowelizującej z

2005 r., ale jedynie w celu określenia na nowo kwalifikacji prawnej przypi-

sanego prawomocnie czynu oraz wymierzenia nowej możliwej kary, a więc

tylko odnośnie kwalifikacji prawnej czynu i kary. Wadliwości legislacyjne,

jakie zdecydowały o stwierdzeniu niezgodności z Konstytucją przepisu

wprowadzającego w 2005 r. nowe brzmienie § 2 art. 148 k.p.k., nie mają

bowiem żadnego związku z tokiem procesu w sprawie i poczynionymi w

nim ustaleniami faktycznymi odnośnie samego zdarzenia przestępnego,

sprawstwa określonych osób i ich winy, nie ma zatem powodów do wzno-

wienie postępowania także i w tym zakresie.

Tak jest właśnie w tej sprawie. Dlatego Sąd Najwyższy uchylił oba

wydane wobec skazanych wyroki, ale jedynie w części dotyczącej przyjętej

w nich kwalifikacji prawnej przypisanych im czynów oraz kary za nie i w tym

zakresie przekazał tę sprawę Sądowi Okręgowemu w P. do ponownego

rozpoznania. Przedmiotem ponownego rozpoznania będzie zatem ten sam

obraz zdarzenia z dnia 12 marca 2007 r., jaki ustalono poprzednio, tyle tyl-

ko, że trzeba go obecnie zakwalifikować odmiennie i orzec kary stosownie

do nowej kwalifikacji, oczywiście z uwzględnieniem art. 442 § 1 zd. 2 k.p.k.,

jeżeli sytuacja tam opisana zaistnieje w realiach sprawy.

8

Należy w tym miejscu stwierdzić – co ma znaczenie dla kwestii przy-

jęcia w ponownym postępowaniu odpowiedniej kwalifikacji prawnej czynu –

że zarówno w piśmiennictwie, jak i w orzecznictwie Trybunału Konstytucyj-

nego, zauważalne są dwa podejścia do konsekwencji stwierdzenia niekon-

stytucyjności przepisów uchylających inne przepisy, a mianowicie odżycia

wówczas przepisu w poprzednim brzmieniu oraz przeciwstawnego mu

przyjmującego, że nie prowadzą one jednak do takiej konsekwencji, a mo-

gą wręcz oznaczać powstanie luki prawnej (zob. W. Wróbel, S. Zabłocki,

glosa, op. cit., s. 293 – 298 i przywołane tam piśmiennictwo i orzeczenia

TK). Trybunał Konstytucyjny wskazywał jednak, gdy przyjmował koncepcję

przywrócenia mocy obowiązującej poprzedniego przepisu, że nie jest to re-

guła, a jedynie wyjątek, który możne być wynikiem oceny dokonywanej od-

rębnie w każdym takim przypadku z uwzględnieniem treści zarzutów sfor-

mułowanych we wniosku do Trybunału oraz charakteru zakwestionowane-

go przepisu, i wyraźnie przyjmował „odżycie” mocy określonej normy (zob.

np. postanowienie z dnia 21 marca 2000 r., K 4/99, OTK-A 2000, nr 2, poz.

65 czy wyrok z dnia 24 marca 2009 r., K 53/07, OTK-A 2009, nr 3, poz. 27).

W związku z tym trzeba zauważyć, że w uzasadnieniu wyroku z dnia 16

kwietnia 2007 r. Trybunał stwierdził, że „w następstwie niniejszego wyroku

sfera dyskrecjonalnej władzy sędziego w zakresie sankcji za zabójstwo

kwalifikowane zostaje poszerzona w porównaniu z dotychczasowym sta-

nem prawnym. W rezultacie wyroku Trybunału (…) pozostaje w mocy art.

148 § 1 k.k., co stwarza sędziemu możliwość wymierzenia kary nie tylko 25

lat pozbawienia wolności albo dożywotniego pozbawienia wolności, ale też

– w indywidualnych sprawach – kary od 8 do 15 lat pozbawienia wolności”.

Powyższe oznacza, że nie przyjęto tu konstrukcji odżycia przepisu § 2 art.

148 k.k. w jego brzmieniu sprzed nowelizacji z 2005 r. Wprawdzie, jak

wskazano w uzasadnieniu przywoływanego już wyroku Sądu Najwyższego

z dnia 8 lipca 2009 r. (II KO 22/09), zacytowane stwierdzenia z uzasadnie-

9

nia orzeczenia Trybunału Konstytucyjnego wydają się wyrażać różne

sprzeczne stanowiska, gdyż z jednej strony Trybunał uważa, że wyrokiem

swym całkowicie wyeliminował art. 148 § 2 k.k., choć uznał za niezgodny z

Konstytucją jedynie przepis ustawy nowelizującej wprowadzający nowe

brzmienie tego przepisu, z drugiej zaś mówi o istnieniu nadal typów kwalifi-

kowanych zabójstwa, tyle że z poszerzoną władzą sędziego w zakresie

możliwych do zastosowania sankcji karnych. W konsekwencji jednak Sąd

Najwyższy w tym wyroku uznał, że z uwagi na orzeczenie Trybunału Kon-

stytucyjnego z dnia 16 kwietnia 2009 r. w sprawach o zabójstwa, popełnio-

ne po dniu 26 września 2005 r. i osądzone przed tym wyrokiem Trybunału

z zakwalifikowaniem tych zachowań z ówczesnego art. 148 § 2 k.p.k., nie-

zbędne staje się powołanie nowej kwalifikacji prawnej „odpowiadającej

podstawowemu typowi zabójstwa”. Rzecz bowiem w tym, że Trybunał w

analizowanym orzeczeniu nie przyjął koncepcji przywrócenia mocy obo-

wiązującej przepisu zderogowanego przez ustawę nowelizującą, której

przepis derogujący uznał za niezgodny z Konstytucją. Tylko zaś w razie

wyraźnego wskazania odnośnie „odżycia” poprzedniej normy prawnej –

mając na uwadze, że także orzeczenia Trybunału o niezgodności z Konsty-

tucją przepisu derogującego z uwagi na wadliwości trybu legislacyjnego

działają z założenia skutkiem pro futuro, poza samą kwestią możliwości

wznowienia procesu (zob. np. K. Gonera, E. Łętowska: Wieloaspektowość

następstw stwierdzania niekonsytucyjności, PiP 2008, nr 5, s. 27) – można

byłoby przyjąć, że przywrócono moc obowiązującą przepisowi derogowa-

nemu (zob. W. Wróbel, S. Zabłocki, glosa, op. cit., s. 298). Jak wcześniej

wskazano, w uzasadnieniu swego orzeczenia Trybunał Konstytucyjny wy-

raźnie przyjął jednak odmiennie. W konsekwencji nie funkcjonuje obecnie

przepis § 2 art. 148 k.k., a okoliczności determinujące ocenę prawną za-

bójstwa jako typu kwalifikowanego straciły swe znaczenie z punktu widze-

nia samej kwalifikacji prawnej czynu. Pozostają one jednak nadal okolicz-

10

nościami, które nie są obojętne z punktu widzenia wymiaru kary także na

gruncie zabójstwa określonego w § 1 art. 148 k.k., który w swych sankcjach

zakłada również kary przewidziane w dawnym art. 148 § 2 k.k. Powyższe

zapatrywanie prawne powinny mieć na uwadze sądy przy ponownym pro-

wadzeniu postępowania w tej sprawie. (...)